As orientações para a reforma da justiça no comunicado de imprensa do Governo dizem-nos pouco. Justificam-nos algumas reflexões, necessariamente de primeira aproximação, na ausência de uma proposta que só o Governo possa articular com pleno conhecimento das condições da intervenção e dos custos. Para já, reflitamos sobre a justiça cível, cuja disfunção compromete qualquer outra reforma que se pretenda assentar no direito privado, isto é, nas defesas judiciais da competência dos particulares. Em matéria comercial a nulidade do direito privado é acobertada pela atuação administrativa das mais diversas autoridades, o que acaba por travar o sistema.
Recentemente foram introduzidas modificações importantes nos procedimentos de recurso e cassação para adequar o processo ao estilo concentrado e oral, que deve continuar a ser o principal objetivo de tornar funcional a jurisdição, constantemente perseguido pela distante reforma do código, mas igualmente constantemente rejeitado por profissionais. Mudanças de procedimentos não são suficientes; é na organização da jurisdição que devemos intervir, com meios materiais e pessoas. A tecnologia da informação não é suficiente: certamente útil, mas não decisiva para a funcionalidade da jurisdição.
A qualidade da sentença está na qualidade da causa, que antes de tudo é confiada aos advogados: ao seu profissionalismo específico e à ética da categoria envolvida. É por função que a advocacia se especializa, cada vez mais hoje. O jurista contencioso é obrigado a dominar o critério jurídico. Deve ser capaz de compreender os princípios comuns de mandato, venda, fraude, abuso de direito, etc. além do assunto específico em discussão: empresas, aeronáutica, compras, tributação, etc.; deve saber extrair dos fatos, sempre diferentes, o caso concreto em função do caso abstrato; seu hábito é enfrentar o incerto: ele não encontra a resposta no livro, mas a cria a partir do sistema, feito de história, princípios, regras díspares como colocação, cultura (Calamandrei ensinou isso).
Ao contrário, o advogado da empresa, que explica como deve ser feito, deve ser altamente especializado na legislação do setor a que se dedica; deve informar ao cliente farmacêutico qual é a legislação e regulamentação específica, mesmo internacional; devo dizer lei consolidada; averiguar se as incertezas são de natureza a exigir parecer fiscal especializado; ele deve conhecer bem sua empresa, seu cliente; enquanto os princípios, a história, o sistema, são um pano de fundo que não emerge no cotidiano de sua profissão, mas sim para o juiz e o advogado que se deparam com a disputa, gerada justamente pelo fator desconhecido do direito.
Assim, a profissão de jurista contenciosa deve ser diferenciada, exigindo uma formação completamente diferente. Quando o então ministro Lombardi propôs o curso de três mais dois anos para a licenciatura em direito, na Luiss ele nos disse que a maioria dos alunos pararia nos três básicos e depois entraria no mundo do trabalho; ninguém pararia nos cinco, pois estes teriam de ser seguidos por mais dois (ou três) anos nas escolas de especialização, confiadas à universidade, obrigatórias para quem pretendesse exercer a profissão de juiz ou advogado contencioso. A conservação e o corporativismo reagiram, e agora temos cinco anos perdidos e a proliferação de escolas de pós-graduação particulares e profissionais. Estamos convencidos de que a redução do número de advogados contenciosos aumenta a qualidade do processo, reduz o seu número, intensifica o sentimento ético de quem não pretende enfrentar litígios inúteis.
O juiz não pode exercer isoladamente. Ele deve ser assistido por pelo menos dois assistentes e a secretaria apropriada ("escritório do juiz"). Antes de assumir funções, o auditor deve ser reconfirmado à luz de um período adequado de experiência como auxiliar (dizia-se: se o cirurgião demora anos a operar sozinho, a causa não é certamente uma operação menos delicada) . Não apenas a qualidade do processo seria melhorada, mas a eficiência seria intensificada.
Pensamos ser suficiente que o colégio de cassação seja composto por três. Hoje, portanto, a intervenção do promotor é anacrônica: originalmente era a voz do governo, da qual dependia (era útil ouvir a voz de Napoleão). Esta função expirou com a independência do procurador
Provavelmente seria necessário prescrever que em caso de insucesso em todas as fases do julgamento, segue-se obrigatoriamente a condenação nas custas (para todas as fases), de modo a haver certeza de um preço a pagar por aqueles que propõem julgamentos precipitados e custos mais baixos para aqueles que são forçados a suportá-los. Os poderes administrativos adicionais confiados à jurisdição voluntária podem (devem) ser transferidos para as chamadas autoridades independentes ou para o notariado, a serem repropostos de acordo com as necessidades atuais.
Mesmo a eliminação do acúmulo, para um sistema que se desejava recomeçar, poderia ser obtida pela atribuição de determinadas categorias de contenciosos a painéis formados por profissionais aposentados de diversas formações (juízes, advogados, professores, notários, contadores e escriturários do contribuinte ), eventualmente vinculados às Defensorias.
Os talentos, as qualidades pessoais, a capacidade de síntese são tão distintamente diferenciados que em todas as profissões se sente agora como um dever moral diferenciar subjetivamente até a remuneração. Essa moralidade não se aplica apenas a grandes organizações empresariais privadas; é um sentimento que explica a diversidade nas organizações sem fins lucrativos e nas próprias administrações públicas. Seria injusto não introduzir mecanismos que potencializem os componentes subjetivos irreprimíveis também na tarefa do juiz.
É uma medida já tentada na justiça tributária. Em primeiro lugar, poderiam ser introduzidas integrações nos honorários relativamente a todas as componentes do gabinete do juiz. Não se trata de atribuir um incentivo tout court à eficiência, mas sim de reconhecer a justa compensação a quem demonstre maior dedicação ao cargo através da prossecução de objectivos que a administração da justiça se propôs.
Assim, talvez até mesmo algumas mudanças nas regras de procedimento possam ser introduzidas sem permanecer escritas apenas no papel. O modelo de processo societário, com troca preventiva de escritos entre as partes, poderia ser repensado, limitando algumas prorrogações. Um número definido de trocas entre as partes, com o dever de se posicionar sobre todas as questões e provas, e a obrigação de tratar o caso na íntegra na próxima audiência, com a necessidade de identificar especificamente em ata as questões que ainda falta educar. Pressupõe a vontade (e a possibilidade) de todos os sujeitos, sobretudo juízes, de evitar adiamentos. Voltamos, pois, à premissa: formação e qualidade dos advogados, organização da jurisdição, constituição do Gabinete do Juiz e valorização das competências pessoais, incluindo as de organização, em termos de maior remuneração.
Todos sabemos que a qualidade da legislação é a primeira garantia da segurança jurídica e, portanto, da redução do conflito e da jurisdição às questões úteis. Mas o tema nos levaria a outra discussão.
