"La physique de Wall Street". Le juriste Guido Rossi dans la grande salle de l'Université Bocconi pour une conférence sur le TUF (Loi consolidée sur les finances) cite un livre qui vient d'être publié par James Owen Weatherall. C'est l'histoire de la façon dont les physiciens ont appliqué avec succès leur science pour influencer certains des problèmes les plus épineux de l'économie, du prix des options aux bulles. "Maintenant, il y a des physiciens à Wall Street", a déclaré Rossi. Plus de juristes, plus d'économistes. Et le capitalisme a également subi une métamorphose. Du capitalisme industriel, il est devenu le capitalisme financier, qui a créé une finance qui représente dix fois le PIB mondial. "Mais aujourd'hui, nous assistons à la transition du capitalisme financier au capitalisme numérique", déclare Rossi. Il suffit de regarder les déclarations du PDG d'Apple, Tim Cook, devant le Sénat sur le cas des filiales offshore et des accusations d'évasion fiscale. "Il est dommage que la législation fiscale américaine ne soit pas adaptée à l'ère numérique", s'est défendu Cook. Bref, le capitalisme entre dans l'ère numérique.
C'est ce tableau de profondes mutations qui sert de toile de fond aux réflexions sur la Loi de Finances Coordonnées lors de la table ronde « Quinze ans après les Comptes Consolidés et Perspectives » organisée par Bocconi à l'issue d'un séminaire de deux jours de juristes et experts en la matière. Des réflexions de grande envergure inspirées par les témoignages et les expériences de Rossi, de Gabriele Galateri di Genola, président de la commission de gouvernance d'entreprise et président de Generali, et de Renato Rodorf, conseiller principal de la Cour suprême. Le débat a tourné autour de trois points : les contrôles et leur utilité ; administrateurs indépendants et rémunération.
LES COMMANDES ET LEUR UTILITÉ
"Nous aurons beaucoup de défauts, mais par rapport à il y a quinze ans, nous sommes le jour de la nuit", a souligné Galateri qui revient sur un épisode emblématique. « La première fois qu'il a fallu constituer une commission de contrôle au sein du conseil de Fiat, quarante personnes se sont présentées. Ils étaient tous là et il n'était pas clair par qui cela devait être fait. Aujourd'hui la situation est bien meilleure, les gens sont bien conscients des responsabilités qu'ils portent. Bien sûr, le processus n'est pas terminé mais nous sommes du jour au soir. Ensuite, vous avez besoin de personnes qui ont du courage et de la formation. Il ne faut pas multiplier les contrôles, mais il faut faire la distinction entre ceux qui ont suivi une formation et ceux qui ne l'ont pas fait. Et là où il y a des problèmes, parfois la réponse ne peut être que : "parce qu'il y a des criminels dans les parages".
Cependant, lorsqu'il s'agit de contrôles, il y a souvent un problème de terminologie. Des contrôles de quoi ? Et dans quel but ? Pour Renato Rordorf conseiller à la Cour de cassation, une chose est le contrôle qui permet aux organes qui ont des responsabilités dans une entreprise d'avoir un contrôle total sur ce qui se passe, une autre est la surveillance qui insiste sur le bon fonctionnement de l'entreprise et qui a le but de garantir une série de sujets extérieurs à l'entreprise. "Pour utiliser une métaphore automobile - disait Rordorf - un indicateur de vitesse et un radar ont tous deux pour fonction de déterminer la vitesse mais le premier sert au conducteur, le second à la vigilance".
ADMINISTRATEURS INDÉPENDANTS
Des progrès considérables ont également été réalisés en ce qui concerne les administrateurs indépendants. Bien sûr, la définition d'administrateur indépendant reste difficile et un point crucial qui fait également débat à l'étranger. "J'étais membre du conseil d'administration d'une grande entreprise anglaise - a déclaré Galateri - ils m'ont convoqué et m'ont fait passer un examen indépendant, le meilleur auquel on puisse penser. A un certain moment un gros investissement arrive, et j'ai remarqué que lorsque le conseil d'administration était confronté à des opérations qui risquaient de déséquilibrer l'équilibre financier pour un bénéfice à long terme, il avait peur. La crainte des indépendants était de savoir comment présenter l'opération au marché ». Pour Galateri, le principal problème en Italie est qu'il existe en fait deux types d'indépendants, ceux de la liste majoritaire et ceux de la liste minoritaire, qui portent toujours sur eux le sceau de leur désignation. « Je n'aime pas ces deux catégories – a déclaré Galateri – Soit vous êtes indépendant, soit vous ne l'êtes pas ». Pour Rordorf, l'impression est qu'il n'y a pas de correspondance entre la réalité du phénomène et la description juridique. Le problème vient du fait que l'administrateur indépendant doit avoir une vision qui n'est pas préjudiciable à la vision de la majorité mais en même temps il est appelé à jouer le rôle d'administrateur. « Ce qui soulève la question de savoir ce qu'est l'administrateur indépendant ? « Peut-être – répond Rordorf – le seul véritable sceau de l'indépendance réside précisément dans l'acte de naissance, dans la désignation. La véritable garantie d'indépendance réside précisément dans le fait d'être désigné par ceux qui n'ont aucun pouvoir de commandement dans la société. Il serait donc préférable de jouer sur les rôles d'administrateur minoritaire. Le système actuel me semble très hybride et ne semble pas pouvoir concilier protection des minorités et participation à la gestion. Même si Alan Greenspan a dit un jour : « Je n'ai jamais vu un administrateur indépendant contre le PDG » Pour Rossi, la solution est que chaque entreprise a une conception différente de l'indépendance, en fonction de la composition sociale et des rapports de force.
Deux visions complémentaires en comparaison, celle de Rordorf et celle de Galateri, d'une part le monde théorique du droit d'autre part les opérations de ceux qui dirigent une entreprise. Le pont entre les deux mondes, souligne Rossi, pourrait résider dans la formation des magistrats : « On pourrait sortir de cette conférence - dit-il - avec une sorte de demande au Conseil supérieur de la magistrature pour que les magistrats pénaux fassent un stage sur le conseil d'administration et comprendre comment ça marche ».
Sur le TUF, les interventions suivantes sont récemment apparues sur FIRSTonline :
Philippe Cavazzuti (13 / 06 / 2013)
Marcellus Messori (16 / 06 / 2013)
