Odată cu punerea în aplicare a legii nr. 124/2015, pentru prima dată în sistemul nostru de drept, este întocmit un regulament organic (text consolidat) al societăților cu capital public. Reorganizarea cadrului legal al companiilor în care s-a investit era de mult așteptată; deja în 2008 Assonime indicase câteva linii directoare pentru o reorganizare a legislaţiei.
Delegarea cuprinsă în legea nr. 124/2015 oferă posibilitatea de a urmări două obiective complementare. Primul este un obiectiv de simplificare a reglementărilor: includerea prevederilor într-un singur text ar trebui să contribuie la o mai mare claritate și stabilitate a disciplinei. Este necesar să se depășească fenomenul de ajustări repetate care a caracterizat producția de reglementări în această materie încă din 2007 și cu siguranță nu ajută la buna gestiune a companiilor în care s-a investit.
Al doilea este un obiectiv de natură substanțială: există posibilitatea de a contura un cadru de reglementare mai bun decât în trecut din punctele de vedere (menționate la articolul 1) al gestionării eficiente a participațiilor publice, al concurenței și al raționalizării și reducerii. a cheltuielilor publice.
Reforma companiilor în care s-a investit se află în atenția instituțiilor europene, așa cum se arată în Raportul de țară 2016 privind Italia, publicat de Comisie în februarie anul trecut. Raționalizarea companiilor în care s-a investit, de fapt, poate avea un impact benefic asupra finanțelor publice și asupra eficienței economiei, relevant în scopul respectării Pactului de Stabilitate și Creștere.
Din această perspectivă, este important ca textul consolidat să fie capabil să favorizeze o reducere clară a numărului de filiale (de la 8000 la 1000), să conțină reguli adecvate pentru prevenirea risipei resurselor publice, să se inspire din principiile protecției și promovării competitia. Proiectul de decret legislativ aprobat la 20 ianuarie de Consiliul de Miniștri este rezultatul unei ample lucrări de recunoaștere și reorganizare a legislației. În această notă ne concentrăm asupra principalelor aspecte ale disciplinei, sugerând posibile îmbunătățiri ale formulării actuale pentru unele profiluri.
Adecvarea legislației pentru a reglementa realități eterogene
Una dintre dificultățile majore puse de delegație este aceea de a elabora un text unic capabil să reglementeze realități profund eterogene, de la marile companii industriale cotate la bursă care operează la nivel global până la companii interne din municipalități mici. Pentru atingerea obiectivului și asigurarea faptului că cadrul de reglementare al filialelor publice conține prevederi calibrate diferitelor situații, textul consolidat prevede utilizarea unei serii de instrumente:
la. o excepție pentru societățile cotate (art. 1, alin. 5), în temeiul căreia prevederile decretului se aplică societăților cotate numai dacă se prevede expres. Articolul 2, paragraful 1, litera o, definește clar ce se înțelege în acest context prin societăți cotate la bursă;
b. salvgardarea prevederilor referitoare la societățile individuale de drept (art. 1, alin. 4);
c. posibilitatea de a soluționa, prin decret al Președintelui Consiliului de Miniștri, excluderea totală sau parțială a aplicării prevederilor decretului la societățile individuale cu participare publică (art. 1, alin. 6). În acest sens, este esențial ca aceste dPCM să fie motivate „cu referire la amploarea și calitatea participării publice, la interesele publice legate de aceasta și la activitatea desfășurată”. În acest fel, de fapt, prin instrumentul dPCM se poate continua aplicarea, chiar și după adoptarea textului consolidat, a criteriului cuprins în legea de abilitare în baza căruia, pentru societățile cu capital public, derogările de la aplicarea dispozițiilor dreptului comun trebuie să fie strict proporționale cu ceea ce este necesar în interesul general.
Această arhitectură permite flexibilitatea necesară pentru a realiza o disciplină adecvat diferențiată.
Guvernare: rolul acționarului public și responsabilitate
După cum a subliniat în mod repetat de către OCDE, în companiile cu capital public există riscul, pe de o parte, de răspundere excesivă a acționarului public și, pe de altă parte, de interferență excesivă în management. Prin urmare, este esențial să se precizeze atât puterile și responsabilitățile acționarului public, cât și domeniile de autonomie și responsabilitățile de management ale directorilor.
În raportul Assonime din 2008 au fost exprimate diverse dorințe în acest sens. În primul rând, în conformitate cu legislația europeană, orice obligație impusă companiilor pentru satisfacerea obiectivelor de politică publică sau socială ar trebui explicată și reglementată în mod explicit; costurile care decurg din obligațiile de serviciu public ar trebui, de asemenea, identificate în mod clar și acoperite într-un mod transparent (după cum prevede normele privind ajutorul de stat).
În al doilea rând, în calitatea sa de acționar, acționarul public ar trebui să facă uz doar de puterile recunoscute acționarilor de codul civil. Relația dintre acționar și directori ar trebui să se bazeze pe stabilirea unor obiective clare de performanță, pe recunoașterea autonomiei operaționale a companiei și pe evaluarea administratorilor, ca deținători exclusivi ai puterii de conducere, numai în raport cu rezultatele obținute în urmărirea obiectivelor convenite.
Orientările OCDE insistă asupra profesionalizării statului ca acționar, sugerând centralizarea participațiilor într-o entitate capabilă să îndeplinească acest rol, stabilirea unor obiective clare și monitorizarea managementului companiilor. Dacă privim schiţa textului consolidat din această perspectivă, decizia de concentrare a exerciţiului drepturilor acţionarilor pentru participaţiile de stat la MEF este apreciabilă, deşi de comun acord cu celelalte ministere responsabile în materie (art. 9, alin. 1).
În mod firesc, în cadrul MEF, la nivel organizatoric, separarea între birourile responsabile cu exercitarea drepturilor sociale și structura responsabilă cu exercitarea funcțiilor de supraveghere a punerii în aplicare a disciplinei, prevăzută de articolul 15 din actul consolidat, trebuie să fie asigurat .
În ceea ce privește guvernanța, regulamentul prevede aplicarea regulilor de drept comun pentru acționarul public, cu adăugarea unor prevederi cuprinse în art. 6 (principii fundamentale privind managementul companiilor controlate public). În special, articolul 6 prevede obligația companiilor controlate public de a pregăti programe specifice de evaluare a riscului de criză corporativă, informând adunarea acționarilor și de a publica anual, împreună cu situațiile financiare, un raport privind guvernanța corporativă.
Companiile controlate public sunt, de asemenea, obligate să evalueze oportunitatea, ținând cont de dimensiunea, caracteristicile organizatorice și activitatea desfășurată, de a integra instrumentele de guvernanță corporativă cu: reglementări în materie de conformitate; un birou de audit intern; codurile de conduită; programe de responsabilitate socială corporativă. Dacă aceste instrumente suplimentare nu sunt adoptate, compania trebuie să explice motivele în raportul anual de guvernanță.
