Gelir İdaresi, birkaç yıldır, devralmaya dahil olan şirket (bundan sonra Hedef olarak anılacaktır) tarafından oluşturulan vergilendirilebilir matrahın faiz nedeniyle düşmesini önlemek amacıyla tüm birleşme kaldıraçlı satın alma işlemlerine (bundan böyle MLBO olarak anılacaktır) itiraz etmiştir. iktisabı gerçekleştirmek için alınan krediyle ilişkili olarak ödenecek.
Ajans bu amaçla aşağıda özetlenebilecek çeşitli argümanlar kullanmıştır:
– Sanat uyarınca maliyetin üstlenilmesi. 96 TÜR;
– Manevranın anlaşılmazlığı;
– Transfer bedeli ile ilgili mevzuatın uygulanması.
MLBO işlemlerinin temel özellikleri şu şekildedir: Bunlar çoğunlukla İtalyan şirketlerini satın almak için özel sermaye veya yabancı fonlar tarafından gerçekleştirilen işlemlerdir (Target). Fon, yine düzenleyici hükümler gereğince, İtalyan yasalarına (Newco) göre, fonun kendisi tarafından sağlanan öz sermaye, sermaye ve hisse senedi primi ile gerekli kaynakları ve ayrıca yapılan borcun bir kısmı ile sağlanan bir araç şirketi kurar. bankacılık sınıfı tarafından kullanılabilir ve esasen Hedef şirketin hisseleri tarafından garanti edilir.
Newco, Target şirketinin kontrolünü veya tüm sermayesini satın alır ve ikincisi ile birleşir. Medeni bir bakış açısıyla, 31 Ekim 2001 tarihli yasanın bir sonucu olarak operasyonun meşruiyeti artık şüphe götürmez. Hükümete, diğer şeylerin yanı sıra, sanatta öngörülen medeni kanun reformunu yapma yetkisi veren 366 sayılı Kanun. 2501 bis bu tür operasyonlar, makullük ilkesinden esinlenerek, operasyonun ekonomik ve finansal dengesi ve yeterli açıklama yükümlülükleri ile ilgili bir dizi önlemle birlikte.
Sanatın tanıtımı ile. 2501 mükerrer kanun koyucu, MLBO'nun faaliyetlerinin meşruiyetini açıkça beyan etmek istemiş ve bu konudaki tüm şaşkınlıkları net bir şekilde aşmıştır. Düzenleyici gelişmelerin ve sanatın sürdürülmesinin bir sonucu olarak. 2358 Medeni Kanun (MBLO operasyonları ile ilgisi olmayan) Target üzerindeki klasik borç transfer planının hukuka uygun olarak kabul edilmesi gerektiği ve aynı amacı güden ancak farklı şekillerde yürütülen operasyonların da gerçekleştirilmek kaydıyla hukuka uygun kabul edilmesi gerektiği sonucuna varılmalıdır. maddesinde belirtilen usul ve esaslara uygun olarak yapılır. Medeni Kanun'un 2501 mükerrer maddesi.
Menfaatlerin doğası gereği, Temyiz bölümünün yakın tarihli bir cümlesi mahkeme 25 Kasım 2011 no. 24930 sayılı Kanun, yıllar içinde oluşan konsolide içtihat yönelimi sayesinde şimdiye kadar kapatılmış gibi görünen bir tartışmayı yeniden açtı. Bu bağlamda, bireysel beyanların araçsal uygulamalarına düşmemek için, sanatın mevcut yapısına yol açan düzenleyici evrimi kısaca hatırlamak önemlidir. Uygunluk ve sanat birliğine tabi olarak, IRPEF konuları için pasif ilgi disiplinini düzenleyen TUIR'in 63. TUIR'in 96'sı, IRES konuları için, miras sendikasına tabi olmayan indirilebilir faiz giderinin miktarını, özellik yönetiminin brüt faaliyet sonucunun %30'una eşit bir oranda belirler.
Sanat bağlamında uygunluk disiplinine atıfta bulunulmaması. 96 TUIR basit bir gözden kaçırmaya atfedilemez, Kanun koyucunun kasıtlı bir tercihidir. Aslında, sanat uyarınca sabit oranlı mekanizma. 96 TUIR, muhasebe kayıtları ve ilgili destekleyici belgelerden kaynaklanan faiz giderinin düşülebilirliğini belirlemek için benzersiz bir parametre belirlemiştir.
Kişisel alanın girişimci alanla daha kolay örtüştüğü, dolayısıyla ilgili sendikayı "sürdürme" ihtiyacının olduğu IRPEF konuları (bireysel girişimciler) için öngörülen farklı mekanizmayı anlamak da kolaydır. Her halükarda, MLBO işlemlerinde faiz giderinin indirilebilmesine ilişkin incelemede, miras birliğine ilişkin tezin artık bir şekilde geçerli olması halinde, mevcut davada bunu inkar etmek gerçekten zor görünmektedir.
Esasen, hisse alımı için kullanılan krediler veya şirketin olağan faaliyet konusuna giren yatırım faaliyeti kapsamındaki yatırım faaliyeti için ödenen faizin yerindeliğini inkar etmek mümkün görünmemektedir. Holding şirketinin hisse senedi yatırımının alımına ilişkin olarak akdetmiş olduğu borca ilişkin olarak katlandığı faiz giderinin indirilebilirliğinin yerindelik açısından herhangi bir kısıtlaması yoktur, her halükarda konsolidasyon kapsamında indirilebilir. Bu enstitü, diğer grup şirketlerinin kullanılmayan ROL'lerinin (koşulların karşılanması durumunda yabancı olanlar dahil) ve art. 96 TUIR, "konsolide" genel gelir kapasitesine atıfta bulunarak faizin düşülebileceğini onaylar.
Vergi idaresi ayrıca, MLBO operasyonlarının geçerliliğine meydan okumak için kaçınma ve kötüye kullanma yoluna gitti. Sanatta belirtilen şemaya göre operasyonun yasallığını iddia ederek. 2501 mükerrer, düzenleyici evrim kesin olarak açıklığa kavuşturmuştur ki, satın alma için akdedilmiş olan borcun Target'a devredilmesi, sanat tarafından kurulan mali yardım yasağını ihlal etmez. Medeni Kanunun 2358 inci maddesinde belirtilen düzenin dışında yapılan işlemlerin de aynı şekilde hukuka uygun olduğu çıkarılmalıdır. 2501 bis ancak yukarıda belirtilen sanat tarafından öngörülen tüm usul ve bilgi yükümlülüklerine eşit derecede saygılıdır. Medeni Kanun'un 2501 mükerrer maddesi.
Bununla birlikte, madde uyarınca birleşmeye devam etme kararı verildiğinden, iddia edilen anlaşılmazlık konusunun anlaşılması güç olmaya devam etmektedir. 2501 bis herhangi bir usulsüz vergi avantajı sağlamaz: Aslında, vergi konsolidasyonu kurumunun uygulanmasının aynı düzeyde vergilendirme ile sonuçlanacağı tartışılmazdır. Birleşmeden kaynaklanan herhangi bir gereksiz vergi avantajının bulunmadığının tespit edilmesi son derece zayıf olsa da, ekonomik ve mali programların "makullüğü" kavramını daha ileri bir motivasyon olarak incelemeye devam etmektedir.
Tüzel kişi olan girişimcinin sübjektif davranışlarının sendikasyonu, Sanat tarafından kurulan yükümlülüklerin varlığında ilgisiz görünmektedir. Bilirkişi raporu ve bazı durumlarda denetim firmasının müdahalesini gerektiren 2501 bis. Dolayısıyla, dengeli bir borç yapısı ve operasyonun sürdürülebilirliğini gösteren makul bir ekonomik-finansal planın varlığında, geçerli ekonomik nedenler mantıklı bir sonuçtur. Çoğu durumda, tüm "satın alma finansmanı" operasyonlarına eşlik eden güvenlik paketi için daha büyük bir garanti elde etmek amacıyla borcun akışlara mümkün olduğunca yakın bir şekilde transfer edilmesini talep eden borç veren bankaların kendileridir. Maddesi uyarınca birleşme 2501 bis, işlemi tamamlamanın tek yolu olur.
Mali İdare, yerleşik olmayan kişiler tarafından gerçekleştirilen MLBO işlemlerinde transfer fiyatlarına ilişkin mevzuata atıfta bulunarak bulgularını gerekçelendirmiştir. Bu durumda, faiz giderinin indirilebilirliğine itiraz edilmedi ancak birleşmeden doğan şirket, Newco/Target'ın mukim olmayana sağlayacağı hizmetin karşılığı olarak devredilen borcun maliyetine eşit daha yüksek bir gelirle suçlandı. ana şirket. Ana şirketin mukim olmaması, vergi makamlarına göre, 110. maddede yer alan "devir bedeli" konusuna ilişkin düzenlemenin uygulanmasını haklı kılacaktır. TUIR'in 7 XNUMX. paragrafı.
OECD yönergelerinin hatalı bir yorumuna göre, bu, İtalyan yan kuruluşunun "hissedar faaliyetleri" ile ilgili olarak yerleşik olmayan ana şirketin lehine ve münhasıran onun çıkarına olan bir faaliyetini içerecektir. Bu yorumla, Vergi İdaresi OECD tarafından sağlanan ve belirli bir durumda ana şirketin hissedarlar olarak lehinde gerçekleştirilen faaliyetler için bağlı şirketlere hangi maliyetleri yükleyemeyeceğini gösteren göstergeleri tamamen geçersiz kılar. Temel olarak, OECD İlkelerinde ele alınan konu, sağlanan bir hizmet için bir maliyet tahakkukunun ne zaman gerekçelendirilebileceğini belirlemek amacıyla ana şirket tarafından bağlı kuruluşa verilen hizmetlerle ilgilidir. Dolayısıyla, ana şirketin, bağlı şirket tarafından yapılan bir öz sermaye yatırımının satın alınmasıyla ilgili olarak bağlı şirkete hizmet sağladığı kanıtlanırsa, ana şirket için bir maliyet talep etme hakkı doğar ve bunun tersi olmaz. OECD ilkelerine göre, borcun maliyeti onu işi için kullanan kişi tarafından karşılanmalıdır.
Daha kesin olarak, paragraf 7.10 lett. c) OECD yönergelerinin hükümleri, bir hisseyi devralmak isteyen ana şirketin, satın alma için gerekli fonları toplamak için katlanılan maliyetleri yatırım yapılan işletmeden talep etmesini engeller. Yine aynı fıkranın ikinci fıkrasında, ana şirketin temin ve kullandırdığı kaynaklarla pay sahibi olmak isteyen bir topluluğa ait şirketin ilgili borç masraflarını üstlenmesi gerektiği, böylece işlemi gerçekleştiren kişinin sorumluluğunun belirlendiği düzenlenmiştir. sağlanan kaynakları kullanarak satın alma, dahil toplama maliyetleri ve sağlanmışsa, ana şirketten alınan hizmetin maliyeti. Ayrıca bu durumda, yerleşik bir Newco ve yerleşik bir Target'ın varlığında, konsolide vergilendirme için tüm koşullar karşılanmış olacaktır.
