Pentru a scădea companiile și contribuabilii din ruletă a abuzului de drept, adică pentru a oferi certitudine asupra a ceea ce este legitim din punct de vedere fiscal de făcut pentru a reduce sarcina fiscală și a ceea ce constituie, în schimb, o economie de impozit ilicit, proiectul de lege de abilitare a reformei fiscale conține o prevedere specifică, articolul 5, care vizează să dicteze o definiție generală a comportamentului interzis din punct de vedere fiscal, deși nu este exclus de prevederi fiscale specifice.
Scopul intervenției este de a reechilibra relația dintre instrumentul anti-evitare a abuzului de drept, din ce în ce mai utilizat de organele fiscale și de jurisprudență, și securitatea juridică, subminată de practica administrativă a sindicalizarii. ex post alegerile contribuabililor pe baza unor linii directoare necunoscute la momentul la care s-au decis si efectuate operatiunile supuse controlului.
Întrucât este o regulă de delegare legislativă, se limitează la a dicta principiile generale ale prevederilor de punere în aplicare pe care Guvernul va trebui să le adopte ulterior. Totuși, definește destul de precis abuzul de drept și modalitățile de aplicare a institutului, și pentru că se inspiră dintr-o Recomandare a Comisiei Europene din 2012 privind planificarea fiscală „agresivă”, prin care statele europene au fost invitate să adopte un standard general anti-evitare în domeniul impozitelor directe, aplicabil atât relațiilor naționale, cât și transnaționale.
Delegarea cuprinsă în proiectul de reformă fiscală prevede o definiție generală a abuzului de drept, aplicabilă în întreg sistemul fiscal, ca „utilizare denaturată a instrumentelor juridice adecvate pentru obținerea de economii fiscale, chiar dacă o astfel de conduită nu este în contradicție cu vreo prevedere specifică.
Ca o contrapartidă la acest principiu este însă sancționată și legitimitatea alegerii între regimurile fiscale alternative prevăzute expres de sistemul fiscal, ceea ce, prin urmare, în abstract nu este pus la îndoială. Regula stabilește că operațiunea sau seria de operațiuni efectuate de contribuabil trebuie să fie justificată prin motive nemarginale nefiscale, clarificând că motive nefiscale valabile sunt și cele care nu produc neapărat rentabilitate imediată, dar răspund nevoilor o organizatorică sau determină o îmbunătățire structurală și funcțională a societății contribuabilului.
Ceea ce nu este permis de noua regulă generală privind abuzul de drept, așadar, este ca scopul obținerii de avantaje fiscale să fie cauza predominantă a operațiunii implementate. Principiul reamintește pe cel al legislației anti-evitare introdusă în anii 90 pentru operațiuni extraordinare, care ar fi absorbită de noua regulă, mai generală, a abuzului de drept.
Pentru a proteja contribuabilii și procedurile de aplicare, există prevederi speciale privind regimul de probațiune. Administrația financiară este responsabilă pentru demonstrarea designului abuziv și a oricăror metode de manipulare și modificare funcțională a instrumentelor juridice utilizate, precum și a nerespectării acestora cu o logică normală de piață. Pe de altă parte, contribuabilului îi revine sarcina de a demonstra existența unor motive nefiscale întemeiate care justifică recurgerea la instrumentele juridice utilizate.
Regula delegării prevede, de asemenea, că conduita abuzivă trebuie întotdeauna identificată formal și punctual în actele de evaluare fiscală, sub sancțiunea nulității. Și că în fiecare etapă a procedurii de evaluare fiscală trebuie garantate audierea și dreptul la apărare.
Proiectul de lege privind reforma fiscală a fost deja aprobat de Cameră și este în prezent examinat de Comisia de finanțe a Senatului, care intenționează să-și încheie examinarea în cursul săptămânii.
