Rechtliche Infrastrukturen sind nicht weniger wichtig als die physischen: Sie sind die Regeln wirtschaftlicher Institutionen. Die Aktiengesellschaft ist grundlegend, eine Struktur für den Geschäftsbetrieb mit Krediten, die von der Öffentlichkeit der Sparer aufgenommen werden. Die Geschichte, die Erfahrung, die Entwicklung der fortschrittlichsten Systeme, in der Vergangenheit die Doktrin (Ascarelli, G. Rossi, B. Visentini) und die Politik (E. Rossi, Assonime, Confindustria), zeigen uns das Referenzmodell. Wenn die Effizienz des Managements Macht in einer Person (Geschäftsführer) erfordert, erfordert die Effizienz des Systems, dass seine Macht ausschließlich auf den Markt ausgerichtet ist, um Missbräuche und Verzerrungen einzudämmen: Der Manager muss gezwungen werden, Geld zu verdienen, ohne sich ablenken zu lassen andere Zwecke.
Aus diesem Grund muss es darauf ankommen, wer das Risiko des Deals trägt, also auf die Aktionäre: Sie sind es, die das Unternehmen und den Manager legitimieren; jede Aktie nimmt an der Abstimmung über die Bestellung und Abberufung des Mandatsleiters teil (Vertragstheorie). Aber damit das Mandat wirksam wird, reicht eine Abstimmung nicht aus; daher die Entwicklung der Aktionärsrechte, die bei der Ernennung des Managers und bei den Entscheidungen, die sein Verhalten sanktionieren, von entscheidender Bedeutung sind: Widerruf (Verdienst) und Haftungsklage (Rechtmäßigkeit). Die Wirksamkeit der Rechte der Aktionäre, die faktisch Minderheiten sind, begründet den Grad der Unabhängigkeit des Direktors von der Mehrheit, die ihn unterstützt: Wenn das Risiko, persönlich auf die Minderheit zu reagieren, hoch ist, lehnt der Direktor die missbräuchliche Anordnung des Direktors ab Mehrheit .
Bei Unternehmen mit Streubesitz sind die Gesellschafter nicht in der Lage, die vom Modell des Familienunternehmens anerkannten Rechte auszuüben. Auch die Abstimmung ist nur insofern von Interesse, als sie den Titel würdigt; und weil es in extremen Fällen angebracht sein kann, es auszuüben. Ihr Interesse konzentriert sich auf die Verhandlung von Anteilen und die Ausübung von Haftungsklagen, wenn die Schwere der Krise eine Verhandlung nicht ratsam macht. Die Disziplin wird anspruchsvoll. Um über die Verhandlung zu entscheiden, abzustimmen oder Haftungsklagen voranzutreiben, muss der Aktionär über verlässliche, aber sofort verständliche Informationen verfügen. Die Informationen sind in der Bilanz, die anderen sind ihre Entwicklung oder Integration. Daher wird die Prüfung unabhängigen Fachleuten anvertraut; Daher ist die Unterstützung einer Verwaltungsbehörde (von uns Consob) Garant für die Qualität von Informationen und Verhandlungen.
Die Führung des Unternehmens wiederum macht den Vorstand im Namen der Aktionäre zum Garanten für die Korrektheit des Managers, eine Kompetenz, die nur wirksam sein kann, wenn der Vorstand über eine unabhängige Organisation verfügt, die es jedem Vorstand ermöglicht, die Fakten zu kennen. Die Wirksamkeit des Systems beruht vollständig auf verantwortlichen Handlungen gegenüber: dem Manager; der Direktoren für die Ausübung der Aufsicht über den Manager; des Wirtschaftsprüfers für die Rechnungsprüfung. Es ist die Wirksamkeit des gerichtlichen Rechtsschutzes, wenn auch als letztes Mittel, der die anderen Instrumente der anspruchsvollen Disziplin wirksam macht. Aus diesem Grund will das Modell die Rechtsprechung stärken, z.B. bei Sammelklagen und bei der Verteilung der Beweislast. Andernfalls bleiben die durch die Verordnungen eingerichteten Instrumente eine umständliche, unnötig teure Bürokratie.
Wenn die Disziplin des Kodex unzureichend war, ist das Ergebnis mit der Reform und der darauf folgenden Gesetzgebung pervers. Sehen wir uns das Muster an, das entsteht. Der Geschäftsführer, der mit dem Präsidium seine Macht betonen kann, sieht sich aufgrund der Schwierigkeiten bei der Ausübung der Haftungsklage zur Sanktionierung der Trägheit der Geschäftsführer mit einem unterwürfigen Vorstand konfrontiert. Dem Aktionär ist die Klage nämlich verwehrt, eine Lösung, die schon Ascarelli scharf kritisierte; Mit der Reform kann es von einer Minderheit ausgeübt werden, aber nach einem Verfahren, das so schwerfällig ist, dass es vereitelt wird. Die Schwierigkeit der Klage wird durch den Wegfall der Aufsichtspflicht des Rates über den Delegierten verschärft: Es genügt nicht mehr, den Ratsmitgliedern Fahrlässigkeit zu unterstellen, um die Unzulänglichkeit der Organisation darzulegen, der sich der Rat anvertraut hat des Managers, aber es ist notwendig, die spezifische Fahrlässigkeit jedes Beraters zu beweisen.
Auf der Seite der Rechnungslegung und des Budgets, der anderen Komponente zur Überwachung der Geschäftsführung, sehen wir die Verantwortung des Rechnungsprüfers, der praktisch an den Bürgermeistern vorbeigeht, die schwache, aber unabhängigere Kontrolleure sind (der Rechnungsprüfer unterliegt dem Widerruf). In jedem Fall ist die Sorgfalt des Auditors sehr schwach, da es schwierig ist, ihn zur Antwort zu rufen. Ihre Leistung besteht nicht mehr, wie bisher, im Vertrauen auf die Gültigkeit des Jahresabschlusses, der durch die Bestätigung bescheinigt wird, sondern in der Aufrechterhaltung eines gewissenhaften Verhaltens nach von den Wirtschaftsprüfern selbst entwickelten Praktiken, die auch Stichprobenprüfungen zulassen.
Bei regelwidrigen oder unrichtigen Abschlüssen muss daher nicht der Abschlussprüfer darlegen, dass er die Unrichtigkeit bei allem guten Willen nicht hätte erkennen können, sondern der Kläger hat darzulegen, dass die Unrichtigkeit hätte aufgedeckt werden müssen Fleiß, eine Anklage, die die Handlung zunichte macht. Auditing ist zu einem nutzlosen Büro und zu einem parasitären Kostenfaktor geworden. Die jüngste Bestimmung des TUF zur Haftung aus Prospekten und Marktinformationen scheint von denen geschrieben worden zu sein, die paradoxerweise beabsichtigen, günstige Bedingungen in Bezug auf das strengere allgemeine Haftungsrecht zu schaffen. Auch auf strafrechtlicher Ebene hat die Deregulierung gewonnen: Falsche Deklarationen sind Straftaten, die nur sehr schwer zu ermitteln sind.
Die Haftungsfreistellung, verstärkt durch die Dysfunktion der Rechtsprechung, macht den Manager zu einer Macht, die sich leicht der Kontrolle des Kapitalgebers entzieht. Nach italienischer Erfahrung ist die Gesellschaft keine Monade. Die Gesetzgebung hat Kreuzbeteiligungen, Syndikatspakte, Gruppen mit Minderheitenkontrolle begünstigt und aus diesem Grund das Verbot für den Verwalter, in Interessenkonflikten zu handeln, was für eine gute Regierungsführung so grundlegend ist, im Wesentlichen abgeschafft.
Folglich beruht die Legitimität des Verwalters auf Vereinbarungen zwischen Exponenten in gegenseitiger Absprache, was die Verantwortung gegenüber dem Sparer noch weiter abwertet, die bereits in der Kette von Beteiligungen verwässert ist, die eine Minderheitenkontrolle ermöglicht, die von Männern verkörpert wird, die das Geschäft als ihr Vorrecht empfinden. Entscheidungen werden am Ende von einer informellen Autorität getroffen. Wenn der Zwang des Marktrisikos gelockert wird, orientiert sich die Macht der Unternehmensleitung ohnehin anders am Profit, an persönlichen, politischen Interessen etc.; Die Gesellschaft wird zu einer unkontrollierten Institution. Nur die Zeit offenbart die Korruption des Systems.
Das sehen wir jetzt bei der Veralterung großer Unternehmen; mit den Skandalen, die wir erleben; mit "den Skeletten im Kreditschrank", an die uns Massimo Giannini in der letzten Affari&Finanza (Nr. 31) erinnerte, mit der von "Heben Sie Ihre Hand, wenn Sie es nicht wissen" eingeleiteten ironischen Auflistung von: Montepaschi, Ligresti-Mediobanca, Zaleski , usw. . Fortfahrend könnte ich hinzufügen: „Wer weiß nicht, wie sehr das Gesellschaftsrecht dazu beigetragen hat, die von uns beklagten Übel zu verschlimmern“. Die Deregulierung des Gesellschaftsrechts verringert die Wirksamkeit des Privatrechts und der Zivilgerichte bei der Verhinderung von Rechtswidrigkeiten und überlässt die Sanktionierung nur den Strafgerichten, die, wenn sie eingreifen, störende Auswirkungen haben. Wir müssen geduldig und mit Kultur über die Reform der Aktiengesellschaft nachdenken.
