Consob hat entschieden: Vivendi kontrolliert de facto Tim. Am Abend veröffentlichte die Börsenaufsichtsbehörde eine mit großer Erwartung erwartete Stellungnahme. Doch Tim kündigt einige Stunden später an, die zuständigen Stellen anzurufen, da die Vorschrift „erheblich von der etablierten Praxis in der Angelegenheit abweicht“. Ebenfalls am Mittwochabend fordert der Vorstand von Agcom die Franzosen auf, Mediaset unter 10 % zu halten, und akzeptiert den Vorschlag von Vincent Bolloré, die überschüssigen 9,9 % (entspricht 20 % des Kapitals) bis zum nächsten April an einen Trust zu übertragen.
Es war kurz nach 19 Uhr, als Consob seine Entscheidung veröffentlichte: „Nach einer eingehenden Analyse der geltenden Gesetzgebung und der Tatsachen ist Consob zu dem Schluss gekommen, dass die Investition von Vivendi in Tim als de facto kontrollierende Beteiligung gemäß Art. 2359 des Zivilgesetzbuches und Kunst. 93 des TUF sowie die Vorschriften über Transaktionen mit verbundenen Parteien aus den im beigefügten Schreiben angegebenen Gründen". Folglich hätte Vivendi die italienische Regierung über die neue Governance-Situation der Gruppe informieren müssen (die Frist lief am 7. August ab), während sie sich darauf beschränkte, Ende Juli zu erklären, dass sie eine einfache Management- und Koordinierungstätigkeit gegenüber Tim ausübte. Er tat es nicht und das könnte zu einer Geldstrafe von 350 Millionen führen. Viel schwerer aber wäre die Last der Schuldenkonsolidierung, die einen Schuldenberg von 7 Milliarden auf den französischen Konzern abwälzen würde. Allerdings würde Tim auch 4 Milliarden Mehreinnahmen und 400 Millionen Gewinne als das Budget von 2016 bringen.
Es ist bereits Abend, als Tim antwortet, dass er „eine Bestimmung erhalten hat, mit der die Nationale Kommission für Unternehmen und die Börse erklärt, dass sie glaubt, dass der Referenzaktionär Vivendi SA (derzeit Inhaber von 23,94 % des Stammkapitals, und Ausübung der Leitung und Koordination über die Gesellschaft) „die faktische Kontrolle über TIM gemäß Art. 2359 des Zivilgesetzbuches und gemäß Art. 93 des TUF, sowie in Übereinstimmung mit den Vorschriften über verbundene Parteien“. Aus einer vorläufigen Prüfung – so die Anmerkung weiter – ergibt sich, dass die Bestimmung erheblich von der konsolidierten Auslegung zur Unternehmensbeherrschung abweicht, die TIM (und vernünftigerweise der gesamte Markt) immer konsequent und rigoros eingehalten hat. Die Gesellschaft wird zu ihrem eigenen Schutz rechtliche Schritte bei den zuständigen Ämtern einleiten, überzeugt von der Richtigkeit ihres Verhaltens und der Stichhaltigkeit ihrer Argumente.“
Das von Consob an Tim, den Aufsichtsrat des Unternehmens und an Vivendi gesandte Dokument ist lang und gegliedert und erstreckt sich über 22 Seiten – hier beigefügt –, in denen es alle Etappen des Aufstiegs von Vincent Bolloré zu Telecom Italia nachzeichnet und sich besonders darauf konzentriert entscheidender Zeitraum, der von der Sitzung vom 4. Mai, mit der die neuen Direktoren ernannt wurden, bis zu den Pressemitteilungen von Tim vom 27. und 28. Juli reicht, die den Wechsel an der Spitze mit dem Ausscheiden des CEO Flavio Cattaneo und der Übertragung der operativen Befugnisse markierten der Vorsitzende Arnaud de Puyfontaine, beim Eintritt in die Geschäftsführung von Amos Genish.
Im Wesentlichen ist Consob der Ansicht, dass eine Beteiligung von 23,94 % (weniger als die vorgesehene Quote, um die Kontrolle über ein börsennotiertes Unternehmen auszulösen) nicht ausreicht, um nachzuweisen, dass keine Kontrolle besteht. Im Gegenteil, die Kommission argumentiert unter Berufung auf das Bürgerliche Gesetzbuch und die Verordnung über Transaktionen mit verbundenen Parteien (OPR), „dass es für die Bestimmung des beherrschenden Unternehmens nicht auf eine bestimmte formelle Situation ankommt (das Eigentum beispielsweise an mehr als 50 % des Grundkapitals), sondern es handelt sich um die realen Machtpositionen innerhalb der Gesellschaft, bestimmt durch die Anzahl der Stimmen, die tatsächlich ohnehin genutzt werden können, um durch die Besetzung der Mehrheit einen beherrschenden Einfluss auf das Beteiligungsunternehmen zu erlangen die Mitglieder des Verwaltungsrates".
Und Vivendi, fährt die Consob-Überlegung fort, konnte die Mehrheitsliste in der Sitzung bestimmen, 10 von 15 Direktoren ernennen und das Management von Tim durch drei Schlüsselmänner von Vivendi bestimmen: neben de Puyfontaine auch Hervé Philippe und Frédéric Crépin, der den Ausschüssen (Strategic, Appointments and Control) beigetreten ist. Es hat sich auch verpflichtet, Persidera an das europäische Kartellamt zu verkaufen. Schließlich die Tatsache, dass relevante Beschlüsse des TIM-VR zu organisatorischen Angelegenheiten ab dem 4. Mai 2017 immer mehrheitlich angenommen wurden, also mit dem mutmaßlichen Widerstand der von den Fonds ernannten Minderheitsvorstände. Consob zitiert auch die Position des Prüfungsausschusses, der der Kommission am 5. September 2017 übermittelt wurde und der „mit der Einstimmigkeit seiner Mitglieder der Ansicht ist, dass derzeit die Bedingungen vorliegen, um Vivendi als Muttergesellschaft von Telecom Italia zu qualifizieren“.
Jetzt haben Vivendi und Tim 60 Tage Zeit, um bei der TAR Berufung einzulegen. Und das wollen sie, wie angekündigt, auch tun.
Anhänge: CONSOB-BRIEF AN TIM UND VIVENDI
