Hukum perusahaan: bagaimana mereformasinya dalam 20 langkah

Saat ini, lebih dari sebelumnya, tujuan akhir dari reformasi hukum perusahaan saham gabungan yang ambisius seharusnya mendorong kelahiran dan pertumbuhan bisnis, memfasilitasi kemampuan mereka untuk meningkatkan modal. Untuk tujuan ini, perlu, seperti dalam upaya reformasi yang menghargai diri sendiri, untuk "memukul rente" yang diizinkan oleh sistem korporat, bahkan dalam konformasinya saat ini, untuk diambil dari perusahaan yang ada. [1]

Di tempat lain saya telah sepatutnya menunjukkan ketentuan mana dari reformasi tahun 2003 yang telah meningkatkan pendapatan mereka yang menyediakan jasa yang berkaitan dengan hukum perusahaan. Untuk ini ditambahkan, seperti biasa, pemegang saham pengendali, yang mengambil keuntungan pribadi yang merugikan investor, membuat investasi eksternal di perusahaan Italia menjadi kurang menarik.

Di sini saya akan mencantumkan sejumlah kemungkinan reformasi yang ditujukan untuk memodernisasi undang-undang perusahaan, membuatnya lebih cocok untuk melayani kepentingan ekonomi secara keseluruhan.

Untuk kenyamanan dan singkatnya, dan dengan risiko terdengar apodiktik, saya akan meringkas ide saya untuk reformasi di dua puluh proposal untuk hukum perusahaan yang berorientasi pada pertumbuhan. Yang lain dapat ditambahkan, tetapi alasan singkatnya dan penghormatan terhadap kecenderungan luas untuk angka bulat mengarah pada moderasi (seperti yang akan kita lihat, hanya kuantitatif). Daftarnya adalah ini:

1. Jelaskan bahwa peraturan perusahaan saham gabungan adalah wajib hanya jika secara tegas ditetapkan, bahwa aturan relatif memiliki interpretasi yang ketat dan bahwa penerapan analogisnya dilarang, memasukkan prinsip umum yang menurutnya semua klausul undang-undang dan pemegang saham yang tidak dilarang secara tegas adalah sah. [2]
2. Izinkan penciptaan kemitraan tanggung jawab terbatas, sesuai dengan model kemitraan tanggung jawab terbatas.
3. Meninjau peraturan kewajiban pengungkapan dalam daftar bisnis, membatasinya pada yang diberlakukan oleh undang-undang Eropa.
4. Menekan pengaturan perjanjian pemegang saham di perusahaan yang tidak terdaftar.
5. Hanya untuk perusahaan yang baru didirikan, hapus batasan penyimpangan dari prinsip satu saham, satu suara, termasuk larangan saham dengan banyak hak suara, juga memungkinkan (juga terkait dengan perusahaan yang ada) pemegang kategori saham tertentu untuk menunjuk satu atau lebih direktur dalam pertemuan terpisah.
6. Meninjau, setidaknya mengenai perusahaan yang baru didirikan atau yang akan terdaftar di masa mendatang, kuorum yang dipertimbangkan untuk pelaksanaan hak minoritas, membawa ambang tambahan ke nol dan memberikan ambang batas maksimum menurut undang-undang yang tidak lebih tinggi dari ambang batas yang dipertimbangkan saat ini.
7. Izinkan direktur untuk mengajukan proposal tertentu ke rapat; di sisi lain, mengecualikan persetujuan laporan keuangan dari hal-hal yang menjadi kewenangan rapat pemegang saham, kecuali undang-undang menentukan lain.
8. Mengembalikan dengan jelas larangan, yang awalnya diatur oleh hukum perdata 1942, untuk menyatakan suara seseorang bagi pemegang saham dalam konflik kepentingan, juga menunjukkan hipotesis tertentu (misalnya transaksi dengan pihak berelasi, termasuk merger dengan perusahaan induk).
9. Berharap model one-tier menjadi model one-tier kegagalan, mendikte disiplin lengkap yang sama tanpa referensi spesifik atau umum ke model lain. Di perusahaan yang tidak terdaftar, seharusnya tidak ada ketentuan khusus mengenai pengendalian internal (dengan kata lain, disiplinnya adalah model tradisional, bersih dari aturan di dewan auditor hukum, tanpa mengurangi kendala Eropa mengenai audit hukum atas rekening), sedangkan untuk perusahaan yang terdaftar, itu akan cukup untuk mengatur sifat wajib dari komite pengendalian internal yang terdiri dari direktur independen, salah satunya dengan keahlian akuntansi, selain apa yang dikenakan lebih lanjut dalam hal ini oleh Directive 2006. /43/EC.
10. Tinjau disiplin tanggung jawab direktur, dengan jelas memperkenalkan aturan penilaian bisnis (tidak bertanggung jawab, bahkan tidak untuk ketidakcukupan struktur organisasi atau cacat dalam proses pengambilan keputusan, jika tidak ada bukti itikad buruk, irasionalitas nyata atau konflik kepentingan), juga memungkinkan undang-undang untuk membebaskan direksi dari tanggung jawab untuk pelanggaran bahkan dengan kelalaian besar setidaknya dari kewajiban yang diatur oleh seni. 2381, alinea kelima dan keenam, Hukum Perdata Italia
11. Menetapkan peraturan transaksi dengan pihak-pihak berelasi yang lebih penting, di mana pelaksanaan negosiasi dan keputusan transaksi adalah tanggung jawab komite direktur independen, yang bagaimanapun harus diikuti, kecuali anggaran dasar menentukan lain, untuk mendapat persetujuan rapat pemegang saham menurut model melabur. Bagaimanapun, informasi tentang transaksi harus diberikan kepada pasar jauh sebelum keputusan komite. Perkenalkan kembali kewajiban abstain bagi direksi yang memiliki benturan kepentingan, juga dengan mengacu pada hipotesis tipikal.
12. Liberalisasi penerbitan obligasi, tanpa mengurangi batasan yang diperlukan jika aktivitas keuangan yang dicadangkan terutama dilakukan di sisi aset.
13. Menyelaraskan ketentuan yang mengonfigurasi apa yang disebut "sistem bersih" dengan standar Eropa, menghilangkan peraturan domestik murni dalam hal ini (misalnya cadangan hukum).
14. Meninjau peraturan hak penarikan, mengidentifikasi kondisi dalam situasi potensi penyalahgunaan yang jelas, bahkan prospektif, oleh pemegang saham mayoritas atau direktur dan meninjau kriteria untuk menentukan nilai penggantian untuk memberikan kepada pemegang saham yang menarik nilai saham yang adil dari partisipasi mereka.
15. Menekan pengaturan pengurangan modal di bawah batas yang sah (pasal 2447 KUH Perdata) dan penyebutannya yang dimuat dalam peraturan lain.
16. Memperpanjang otonomi hukum perseroan terbatas hingga batas yang diizinkan oleh hukum Eropa. Semua aturan yang tidak dikenakan oleh yang terakhir harus bersifat tambahan, dengan pengecualian pengecualian terbatas yang melibatkan pihak ketiga (seperti, misalnya, pasal 2471 dan 2471-bis, cc).
17. Asalkan akses ke pengaturan manajemen dan kegiatan koordinasi tunduk pada keputusan rapat pemegang saham luar biasa, menghubungkan hak penarikan untuk pemegang saham yang berbeda pendapat.
18. Bagaimanapun juga, untuk mengecualikan penerapan ketentuan tentang pengurusan dan koordinasi terhadap perusahaan-perusahaan yang sahamnya dicatatkan, di mana pengaruh pemegang saham pengendali tidak boleh secara sah dapat merugikan kepentingan perusahaan; memperkenalkan tanggung jawab (bahkan di luar kelompok) dari pemegang saham pengendali atas kerugian yang diderita oleh perusahaan yang dikendalikan terdaftar atau pemegang saham minoritasnya sebagai akibat dari perilaku dalam konflik kepentingan atau bertentangan dengan kewajiban kebenaran dari pemegang saham atau perwakilan dari anak perusahaan yang telah bertindak untuk kepentingannya.
19. Untuk perusahaan menengah-kecil yang terdaftar (berdasarkan kapitalisasi) dan untuk perusahaan yang akan dicatatkan di masa mendatang, buat ketentuan tentang direktur minoritas dan ketentuan tentang kuota gender sebagai pelengkap.
20. Perluas kekuatan yang disediakan oleh seni. 2409 KUH Perdata (keluhan untuk penyimpangan serius) kepada bank dan perusahaan asuransi, dalam hal terjadi pelanggaran tugas direktur terkait benturan kepentingan dan transaksi dengan pihak terkait.